“审判长、审判员：辩护人认为，……一审认定事实准确，但是对本案定不准，被告人不符合贪污罪的犯罪主条件，被告人的行为构成诈骗罪。

鉴于被告人的犯罪情节轻微，又全归还赃款，建议判被告人缓刑。完毕。”曹永正发表上诉理由。

在开前，曹永正和云乔就已经与鲁为及其媳妇沟通过了，本案即便辩护人不提诈骗的事，法官也不是傻，没必要躲躲闪闪的，这叫以退为。

鲁为明白，骗国家补贴这事，不可能判无罪，与其遮遮掩掩的不如实话实说，尽量争取缓刑，他可不想再在看守所里蹲着，虽然说风刮不到雨淋不到，但是神压力大，不自由啊！所以他同意了云乔和曹永正的辩护方案。

“上诉人鲁为，你对一审判决书认定的事实及罪名有无异议？”审判者接着问。

“有异议，我不是公务员不构成贪污罪，法院判的太重了……”鲁为说。

“检察员就一审判决书认定的事实对上诉人行发问。”审判长说。

因为鲁为对案件事实无异议，仅仅对量刑和罪名有异议，所以检察员的发问非常顺利，鲁为与之前提审时所说一致。

……

“法调查结束，现在行法辩论。在辩论前，法提请控、辩双方注意，辩论应主要围绕确定罪名、量刑及其他有争议的问题行辩论。

先请上诉人发言。”审判长面沉似。

“我持之前的意见，我不构成贪污罪，请法院依法从轻罚，改判我缓刑。”鲁为的发言很简单，不是他概括能力，而是因为神张，不知该说什么，又怕说多了，言多必失，所以只能把全希望寄托在辩护人上。

“上诉人鲁为的辩护人发言。”审判长说。

“审判长、审判员：辩护人认为，上诉人鲁为不备贪污罪的主资格，其代办申领并垫付家电下乡补贴资金的行为也不属于公务行为，其虚报冒领家电下乡补贴资金的行为构成诈骗罪。理由如下：

《刑法》之所以规定‘受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团委托理、经营国有财产的人员’可以构成贪污罪，是因为这类主本并不属于国家工作人员的范畴。

但在实践中，这类主实际掌握或者经营、理国有财产，于对国有财产保护的特殊需要而有必要将此类主纳贪污罪的主范围。

二零零三年印发的《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》对‘受委托理、经营国有财产’的外延行了明确，即指‘因承包、租赁、临时聘用等理、经营国有财产’。

也就是说，《刑法》此规定的委托，是指国有单位就国有财产的理、经营与被委托人达成协议，双方地位平等，本质上是一民事委托。

虽然受托者基于委托而取得一定的职务行为，即一定时期内对国有财产行理、经营，但这理经营主要是围绕国有财产的保值、增值而行的动态的经济行为。

本案中，与财政门签约的家电销售网众多，而在家电销售之初，家电补贴款数额并不确定，财政门也未就此一笔专门款项的收、支、保值、增值而与被告人经营的商店达成民事委托，对家电补贴款项的理支仍然是一项行政职能。

综上，被告人作为家电经销网的负责人，不属于‘受国家机关委托理、经营国有财产的人员’。请求法院依法对本案行改判，完毕。”曹永正发表辩护意见。

“现在由检察员发言。”审判长看向公诉席。

第985章 辩护与回应

“审判长、审判员：我们认为，……一审认定的事实清楚，证据确实充分，一审法院对本案上诉人的行为定准确，上诉人的行为构成贪污罪，请依法驳回上诉人的上诉请求。完毕。”男检察员发表意见。

“检察员可以回应辩护人的辩护意见。”审判长履行着职责。

“好的，审判长，针对辩护人的辩护，我们主要发表以下观：

我们认为，国家家电下乡补贴资金是国有财产，上诉人鲁为受国家机关委托理国有财产，本营尽职尽责，但其却利用职务上的便利骗取国有财产，上诉人鲁为的行为已构成贪污罪。完毕。”检察员回应。

旁听席上坐满了人，除了鲁为的家属外，很多人都是特意跑来旁听的，因为本市像鲁为这样的案检察院向法院起诉了二十多件，都是与鲁为案前后脚的一审判决书。

而在上诉的案件中，鲁为的案是第一个开的，有示范作用，所以涉案人员的家属对鲁为的案判决结果非常关心。

“辩护人可以回应检察员的意见。”随着审判长的声音落下，旁听席上的众人看向曹永正和云乔。

“据检察员的辩护意见和回应，我们发表以下辩护意见：

虽然照省人民政府办公厅的相关规定，参与家电下乡销售的网应当与各县乡财政门签订授权委托书，但签订此授权委托书并不意味着各销售网受当地财政门的委托理国有财产，理由如下：

一、上述委托并不意味着财政门将审兑付家电下乡补贴资金的行政理职权委托给销售网。

第一，家电经销网并没有以财政门的名义实施审及垫付家电下乡补贴资金，其审、垫付所产生的效果对财政门的审没有任何影响。

照相关规定，乡（镇）财政所收到销售网的结算材料后，仍要对购买农的相关证件、份及购买资料行一步实，并对销售网垫付情况行审，在此基础上才行补贴资金结算。

对不符合条件的材料，财政门不得结算，发生的损失由销售网自行承担。

这一规定表明，销售网的审仅是一形式上的审，其所垫付的补贴也只是拟制兑付，家电下乡补贴资金的实质审权及发放权仍然在财政门手中。

第二，实践中各地对家电下乡补贴资金的最终审确认机关均有明文规定。如本市明确规定最终的审权在县财政门。

由此可见，国家虽然把前置审下放给家电销售网，但最终的审确认权并没有下放。

二、如果认为家电销售商系‘受委托理、经营国有财产’的人员，还会造成其份认定上的混淆。

照相关文件的规定，家电销售商不仅与财政门签订委托书，在发放补贴资金时，还要与农民消费者签订《家电下乡补贴资金代垫直补申领委托书》，内容是农民消费者已从销售网先行领取到补贴资金，现委托销售网代理其到财政门办理家电下乡补贴资金的申报与领取。

从家电销售商同时接受财政门和农民消费者双方委托的情况来看，更说明家电销售网不属于受国家机关委托理、经营国有财产的人员。

综上所述，鲁为作为家电经销商，既不属于国家工作人员，也不属于受国家机关委托理国有财产的人员，其不备构成贪污罪的主份要件。完毕。”曹永正回应。

“检察员是否需要继续回应辩护人的辩护意见？”审判长问。

“需要继续回应。”检察员接着说：“针对辩护人的回应和辩护，我们认为，上诉人鲁为所从事的代理审并垫付家电下乡补贴资金行为的质，是一公务行为或者是依委托而产生的职务行为，上诉人正是利用了这职务上的便利贪污了相关款项。”

“辩护人是否需要继续回应检察员的意见。”审判长问。

“是的，需要回应。”曹永正说完后看向云乔。

云乔刚才就示意他了，这一回合由她来回应。

“针对检察员的辩护意见和回应，我们认为，鲁为所从事的是一劳务行为，而非公务行为或者职务行为。